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浅析企业并购的法律规制
作者:王妍紫  时间:2016/9/5 15:56:00  来源:论文天下论文网

  (三)完善豁免制度
  1.明确界定“公共利益”和“有利因素明显大于不利因素”。首先,明确“有利因素明显不大于不利因素”的标准。美国和欧盟在并购方面早有先例,若企业主张并购的理由中,在并购即将破产企业、效率提高方面,能够证明更有利于竞争,可豁免被禁止并购。美国法律规定,并购企业以效率为抗辩理由时,要有充足证据证明抗辩理由能消除并购不利于竞争秩序的情况,国内并购豁免需考虑效率。
  此外,《反垄断法》应仅仅允许部分并购行为,不能对所有即将破产的并购都予认可,若破产企业达不到标准,则不应允许其进行并购。
  其次,明确“符合社会公共利益”的标准。在德国,其制定的《反对限制竞争法》中,明确提出,针对特殊情况,采取合并的做法,能够用利益将竞争产生的限制抵消,也满足公共利益需要,联邦卡特尔局所禁止的合并能够由联邦经济部长批准。在此过程中,除本法外,对于合并企业在各市场中具有的竞争力。能够被批准的合并,一定对竞争不产生显著限制,对市场经济秩序不产生负面影响。
  以德国国内的立法为依据,我国也应明确定义公共利益。通说提出,公共利益的具体范围,包括国家安全、公民健康、保护环境、基础设施、公共教育交通、福利等等。若果企业并购时涉及公共方面,但能证明符合社会公益要求,执法机构应准许其并购。
  2.放宽中小企业并购豁免条件。相对大企业而言,中小企业存在制约自身发展的缺陷,其中的融资难问题更是最棘手的问题。大部分中小企业是小生产模式,难以符合上市企业的标准,无法以上市手段融资。
  此外,鉴于企业债券在我国是严格管控的,中小企业很难通过发行企业债券融资。贷款方面,银行更愿向大企业贷款,并以形形色色的严苛条件拒绝中小企业的贷款申请,据不完全统计,中小企业遭拒率达56%。因此,《反垄断法》应放宽中小企业豁免条件,删去“有利影响明显大于不利影响”的“明显”,既不影响市场秩序的维持及融资渠道的规范,又可以增加中小企业融资的方式,帮扶中小企业发展。
  3. 豁免中纳入相对控制企业并购。《公司法》明确规定了绝对控股及相对控股相关内容,绝对控股和相对控股的并购交易为关联交易 。发生关联交易的,特别是上市公司的并购,一般是集团内部或相互间彼此了解的,因此可最大利用资源,调整产业结构,提高效率。为了活跃市场,促进经济发展,对相对控股的关联关系企业并购也应豁免。
  (四)设立专门反垄断执法机构,提高权威性
  日本反垄断法专家栗田诚教授认为:基于程序法,反垄断法应该渗透入各国法律、文化中。对于各国家而言,均应基于国家的历史、社会的发展,完成属于自己的科学、高效、合理的程序。公正交易委员会作为日本主要执法机构,其享受独立执法权。日本成功的经验显示,国情是反垄断执法机构设置的核心。
  目前对于执法机构设立有不同意见,大致归纳如下:意见一,明确划分现有执法机构职责,并在内部设立专门机关;意见二,专门机关不应设置,应对目前的行政机关的职责进行明确;意见三,将当前执法职能进行整合,完成相应的执法机构设置。其中,第一种意见未考虑到执法机构应该具备的权威、独立两方面的特性;而第二种意见则是未考虑执法机构对《反垄断法》的重要性;第三种意见考虑了执法机构的权威性,较为合理,且适应世界反垄断法发展趋势。我国可参考外国,构建反垄断执法委员会,该委员会由国务院直管。通过案件类型的分析,应该对外资、中小企业、国有企业设置相应的专有并购执法机关。

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